动态与观点
- 引 言 -
在去年上半年，明星代言的某品牌奶茶涉及诈骗金额多个亿的新闻轰动一时。该品牌奶茶披着特许经营的外衣在短时间内，累计诈骗加盟者7个多亿，无怪乎网传，特许经营是“21世纪最主流的商业模式之一”。
特许经营的负面新闻层出不穷，无一例外是先用广告或明星大肆包装品牌形象，然后忽悠加盟商先交钱，有些是上几节课培训下，有些连培训都没有，之后就没任何动静，甚至最后等联系不上品牌方，以此套路诈骗加盟商。这所谓的“21世纪最主流的商业模式之一”到底是什么？
本文围绕特许经营的概念及法律监管，向中小企业或个体经营者对特许经营作下基本解释，并向其提出商业特许经营的注意事项。
- 探 讨 -
一、什么是商业特许经营
商业特许经营（简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
因此，现实中，“品牌加盟”、“技术许可”等，实质上都是商业特许经营的范畴。
二、特许经营的监管法规
截止目前，国内关于特许经营的法规主要是国务院于2007年1月31日颁布的《商业特许经营管理条例》，该条例于2007年5月1日施行。
这是一部市场监管法规，是国家对于特许经营行为所作的最基础的监管。换句话说，这是企业作为特许人进行特许经营所要达到的最基本的要求。
根据该条例第六条规定：任何单位或者个人对违反本条例规定的行为，有权向商务主管部门举报，商务主管部门接到举报后应当依法及时处理。实务中，这也是被职业打假者所采用的投诉武器之一。
以违规行为及对应责任这一层面，笔者对该条例规定的不合规行为及对应责任进行如下梳理：
三、现实情况
以百度搜索关键词“特许经营”或者“品牌加盟”，跃然纸上的是无数个加盟项目，眼花缭乱。加盟商要选择其中之一靠谱的来加盟，尤为困难。
根据条例，特许经营需要向商务部门进行备案。但截止2022年2月14日，国家商务部的备案显示：特许经营备案的企业仅有7417家，详细数据看下图表。
来源：数据来源国家商务部
也就是说除了这些备案的， 市场上的其他所谓或多或少不合规的，都有面临被行政处罚的风险。
而司法实务中，有关特许经营的纠纷也不在少数。下表是截止2022年2月14日各省级行政区内法院审理的特许经营合同纠纷案件数量。
根据特许经营可授权的有注册商标、专利、版权等，因此，实务中，除了以“特许经营合同纠纷”表现外，还有商标许可使用合同纠纷、商标使用许可合同纠纷、专利许可实施合同纠纷。
纯粹的知识产权许可使用合同与特许经营相比，都有权利的许可使用，但不同的是，国家对特许经营的管制是在知识产权许可使用的基础上又增加的。
四、注意事项
特许人/品牌方进行特许经营时需注意的事项
1. 要拥有特许资源。
如注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源。（正在申请中的商标不能单独作为特许经营资源，特许人须同时具备其他经营资源。）
2. 需要签订书面的许可/加盟合同。
合同必须具备如下内容：
（一）特许人、被特许人的基本情况；
（二）特许经营的内容、期限；
（三）特许经营费用的种类、金额及其支付方式；
（四）经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式；
（五）产品或者服务的质量、标准要求和保证措施；
（六）产品或者服务的促销与广告宣传；
（七）特许经营中的消费者权益保护和赔偿责任的承担；
（八）特许经营合同的变更、解除和终止；
（九）违约责任；
（十）争议的解决方式；
（十一）特许人与被特许人约定的其他事项。
特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。
3. 须向商务主管部门备案。
特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，向商务主管部门备案。
在省、自治区、直辖市范围内从事特许经营活动的，应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府商务主管部门备案；跨省、自治区、直辖市范围从事特许经营活动的，应当向国务院商务主管部门备案。
4. 特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。
5. 特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。
6. 特许经营合同约定的特许经营期限应当不少于3年。
但是，被特许人同意的除外。续签特许经营合同的，不适用前款规定。
7. 特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务。（做好服务记录的固定工作）
8. 特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供以下信息：
（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；
（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；
（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；
（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；
（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；
（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；
（七）特许经营网点投资预算；
（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；
（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；
（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；
（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；
（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。
1. 登录国家商务部业务系统统一平台（http://txjy.syggs.mofcom.gov.cn/），根据公司名称、特许品牌、经营资源等查询（见下图查询界面），查看所加盟品牌是否已经在政府商务部门备案过；你还可以据此了解特许人的品牌在全国的授权情况、自己所加盟这块区域是否已经有其他加盟商、是否影响自己未来经营情况。
如果查询不到，需要进一步核实，判断特许人企业情况和特许经营的情况，同时结合国家企业信用网（http://www.gsxt.gov.cn/corp-query-homepage.html）、中国裁判文书（http://wenshu.court.gov.cn/）了解其有无涉及特许经营合同的纠纷，来预估这项业务的的法律风险。
2. 调查了解特许经营资源。
特许经营的核心要素是特许经营资源，该资源应当具备排他性的市场竞争优势。因此，被特许人应当了解特许人是否享有经营资源排他性的使用权，是否具有一定的市场竞争优势和地位。
通过国家知识产权局商标检索网站（http://sbj.cnipa.gov.cn/sbcx/）、专利检索网站（http://www.cnipa.gov.cn/或http://pss-system.cnipa.gov.cn/sipopublicsearch/portal/uiIndex.shtml）等官网，充分了解经营资源的专有权属性、保护范围、保护期限等，是否与特许人开展的特许经营活动类别一致，是否已经在成熟的模式下开展了实际的经营活动满一年以上，是否存在可能侵害第三方权利等的情形。
3. 签合同时审查合同条款。
被特许人应认真查阅特许人提供的《特许经营合同》，关注合同约定的经营资源的来源、授权范围、授权权限、取得时间与使用情况；关注特许经营体系中产品与服务的性质、第三方供货、价格等因素；关注特许经营费用的组成、种类、金额和支付方式；关注特许人为特许经营体系所能提供的经营指导能力、技术支持能力、业务培训能力；关注合同违约、解除约定条件；关注特许人账户信息是否为企业对公基本账户，切忌向联系人提供的私人、个人账户缴纳相关费用，并要求特许人在缴纳费用以后及时出具载明相应费用类别的发票，切忌收取收据、收条等非正式发票；是否有单方解除权。
结合对特许经营市场的评估，判断特许人提供的特许经营合同是否可以实现被特许人加盟目的。
- 结 语 -
有关特许经营纠纷的咨询一直以来不为少数，在执行时，也会难以拿到赔偿。作为中小企业或个体经营者，需要在签订合同时保持谨慎，多查询。
而作为特许人的经营企业，需要加强合规建设，一些不合规的做法，将会面临行政风险。
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